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幾類常見合同的審查

時間:2018-01-24 17:03:47



    一、買賣經濟合同

    1、注意審查對經濟合同項下標的的描述,應當有品名、規格、型號、數量、單價(或總價)。

    2、交貨條款:交貨時間、地點。

    3、付款方式:應注意審查付款條件。

    4、驗收:應注意驗收與付款的銜接問題。

    5、運輸條款:應注意審查運輸費用的承擔、運輸和交貨條款的銜接。

    6、包裝:注意審查是否有特殊的包裝要求。

    7、檢驗條款:第4項所列明的驗收條款是基于通信類產品、設備往往需要在安裝、調試后經過試運行方可確定產品或設備的可用性,因此在通信類產品和設備的買賣經濟合同中與付款相掛鉤的往往有初驗、終驗等條款。而此處檢驗條款是指《經濟合同法》第157條、158條規定的情形,往往是到貨時的檢驗,對此應掌握《經濟合同法》第157條、158條的規定。

    8、安裝、調試、初驗、試運行和終驗條款。

    應注意各個環節的銜接幾各環節的處理和對下一環節的影響。

    9、培訓條款:注意培訓費用、培訓內容的約定。

    10、保修:注意保修期限的起始點和保修期內故障的處理。

    11、索賠和違約責任:有關違約責任及賠償并不一定僅出現在索賠和違約責任這一專章條款中,可能散見在各個條款中,因此在審查違約責任時應注意前述各條款的內容中是否存在出現違約的情形,如果在相關各方義務的條款(如保密條款)中沒有約定違約責任,則應在違約責任專章中有所約定。對于違約責任部分,可以列一個帽子條款,將各種違約情形籠統的約定在一個條款中,如:任何乙方違反本經濟合同中的承諾、保證及本經濟合同約定的義務,應向守約方支付違約金并賠償守約方因此而遭受的損失。

    12、爭議解決

    注意審查仲裁條款的效力問題。

    13、不可抗力條款

    應注意對不可抗力的界定是否和法律規定的一致。

    對于買賣經濟合同,應當掌握經濟合同法關于分期付款買賣、適用買賣、憑樣品買賣的特殊規定,尤其是對經濟合同解除方面的特殊規定,這與違約責任有密切關系。


    二、建設工程經濟合同(工程類經濟合同)

    1、這類經濟合同特別要注意審查經濟合同總額或稱工程總價和款項支付條款之間的聯系,別要注意是否有對工程款的審計的條款。有些經濟合同在工程概況條款中約定了經濟合同總額,該數額是確定的,但在付款條款中又約定了經審計后再付款,顯然,這樣的經濟合同條款是相互矛盾的,因當在經濟合同總額中寫明是暫定數額,具體款項案審計結果確定。

    2、工程類經濟合同涉及大量的經濟合同附件,要注意與經濟合同的相關條款的一致性。

    3、竣工驗收條款和付款條款是緊密聯系的,因此要注意審查竣工驗收條款。此外,竣工驗收又關系到交付、保修期等。

    4、注意違約責任的約定,特別要注意到工期延誤、因工程質量問題造成無法驗收時的違約責任等。

    5、對于經過招投標程序的,還需要審查有關的招投標文件與經濟合同約定是否相符。


    三、租賃經濟合同

    1、注意《經濟合同法》對租賃期限的特別規定(《經濟合同法》第214、215條),這是租賃經濟合同審查的重點之一。

    2、對于出租方對租賃標的是否享有完整的權利。鑒于審查經濟合同時缺乏相關的權利證明材料,因此可以要求出租方對于其享有對租賃標的的完整權利作出承諾,并在違約責任條款中明確若出租方違反該承諾保證的,視為出租方違約。出租方對租賃標的物是否享有完整的權利,往往影響到經濟合同的效力,因此在審查時應當特別注意。

    3、租賃標的的維護問題,《經濟合同法》第220條規定,原則上是由出租人履行維修義務,但當事人可以約定,因此在審查經濟合同時應注意是否由關于標的物維修的特別約定,如沒有,在維修義務屬于出租方。

    4、租賃經濟合同中如有轉租條款的,應審查是否明確轉租需經出租人同意。此外,應根據情況提示轉租的法律后果,及承租人度于租賃標的的毀損滅失仍應向出租人承擔賠償責任。

    5、一部分經濟合同采用的名稱是《租賃經濟合同》,但通讀經濟合同全部條款后會發現,改經濟合同實質上是一個融資租賃經濟合同,,經濟合同法對融資租賃經濟合同有專門的規定,因此熟悉這些規定才能對融資租賃經濟合同進行全面審查。同時,對融資租賃經濟合同,通常宜采用買賣和租賃兩個經濟合同分別進行約定,因此應注意兩份經濟合同的呼應一致。

    6、違約責任方面,應注意出租人遲延交付租賃標的,交付的租賃標的有瑕疵(包括權利瑕疵和質量瑕疵等方面)的違約責任,承租人遲延支付租金、違反經濟合同約定使用租賃標的、擅自轉租、擅自改善租賃標的等方面的違約責任。


    四、業務合作類經濟合同

    1、對于業務合作類經濟合同,首先要審查合作各方是否具有合作的主體資格條件,尤其是對特定的行業如通信類行業,必須經過特定的審批,取得從事該行業的資格,如果不具備這樣的資格,可能導致所簽訂的合作協議因違反法律、行政法規的強制性規定而無效。

    2、需要認真審查合作各方的義務,分析可能出現的違約情形,對各方的責任應界定明確。

    3、涉及合作分成的條款應仔細審查。

    4、注意違約責任條款。

    5、合作類經濟合同中往往有保密條款存在,如沒有的,一般可以建議增加。

    6、部分合作類經濟合同為了規避對主體資格的限制,雙方會采用代理方式進行合作,對這種合作模式應注意費用的支付問題,在經濟合同條款中不應出現"業務分成"等概念,有關費用只能以代理費等形式體現。


    五、廣告發布經濟合同

    1、發布經濟合同因發布的媒體不同,對于經濟合同條款的約定也有所不同,應當注意的是在電視臺、電臺發布的廣告,必須有播出證明作為經濟合同的附件,同時該播出證明也是支付價款的依據。

    2、對于戶外發布廣告如路牌、電子顯示屏等,則應注意審查保養、維護的約定。

    3、部分發布經濟合同往往和制作相聯系,發布方還承擔廣告制作的義務,因此對于經濟合同中涉及的制作條款也應認真審查(具體見廣告制作經濟合同的審查部分)。

    4、注意對違約責任條款的審查。


    六、廣告制作承攬經濟合同

    1、廣告制作經濟合同也因制作的廣告類型不同而體現出不同的權利義務約定方法。在審查時應當注意定做方獲委托方對制作的要求,一般這種要求應以書面形式提出,并作為經濟合同的附件。

    2、該類經濟合同應符合經濟合同法中關于承攬經濟合同的規定,因此審查時應熟悉掌握經濟合同法和廣告法的相關規定。

    3、需要認真審查的條款是驗收條款,主要涉及驗收的標準和方法。驗收條款與付款、違約責任、制作要求的條款密切相關,因而需要重點審查。

    4、付款條款應聯系驗收條款審查。

    5、注意對違約責任條款的審查。


    七、勞動經濟合同

    勞動經濟合同大都是按照勞動法規定的條款,相當部分的條款都可以在勞動法原文中找到,因此審查起來并不算難。但鑒于我國歷史形成的較為復雜的人事制度,使得實踐中遇到的勞動經濟合同即事實形成的勞動關系較為復雜。在審查勞動經濟合同時,必須熟悉勞動法和有關法規、規章的規定。

    注意審查經濟合同中有關試用期的規定,首先是試用期應當包括在勞動經濟合同期限內。其次關于試用的期限應當注意,勞動經濟合同期限不滿6個月的,試用期不得超過15日;勞動經濟合同期限在6個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動經濟合同期限在1年以上不滿2年的,試用期不得超過3個月;勞動經濟合同期限在2年以上的,可以約定超過3個月的試用期,但最長不得超過6個月。

    此外,應當注意約定解除勞動經濟合同的情形是否與勞動法的規定相符。


 

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